文/中國工商銀行總行法律事務部法律顧問經理王龍玉

　　金融科技的發展，尤其是人工智能技術的不斷創新突破，推動了銀行智能投顧業務的蓬勃發展，目前多家銀行已經推出了各具特色的智能投顧業務。然而，商業銀行是否有資質開展智能投顧業務，目前在法律層面尚不明確。

　　智能投顧主體資質的法律分析

　　在美國，根據《1940年投資顧問法》，開展智能投顧業務的公司，無論管理資產規模大小，都必須成為美國證券交易委員會的注冊投資顧問，例如美國的兩大機器人投顧企業Wealthfront和Betterment都是注冊投資顧問?！?940年投資顧問法》對投資顧問提出了五方面的要求：一是客戶的誠信義務(Fiduciary Duties to Clients)；二是重要的禁止行為和要求；三是合同要求；四是記錄要求；五是監管要求。機器人投顧同樣也受到這些監管要求的約束。但是由于機器人投顧的運作模式已經與1940年法律中對投資顧問的定義有很大差別，完全適用《1940年投資顧問法》并不能有效規制智能投顧業務。美國監管機構已經意識到了這點，2015年5月8日，美國證券交易委員會和美國金融業監管局聯合發布了一份關于包括機器人投顧在內的自動投資工具的提醒聲明，提醒投資者在投資之前應當了解產品的相關條款、技術局限、關鍵假設、個人信息保密性等，并知悉投資工具可能由于潛在的局限性而提供不適當的投資建議。

　　業務結構

　　目前商業銀行智能投顧的業務模式可以概括為“投資顧問+銷售”，投資顧問功能是指向客戶提供投資建議，為客戶提供投資組合；銷售功能是客戶可以根據投資建議進行申購、追加申購、贖回、調倉等操作。目前智能投顧的投資對象主要包括公募基金、銀行理財產品等。在金融分業監管的背景下，中國商業銀行針對不同投資對象的投資顧問和銷售資質分別有不同的監管規定。

　　公墓基金領域的投資顧問方面，《證券投資基金法》第九十七條規定“從事公開募集基金的銷售、銷售支付、份額登記、估值、投資顧問、評價、信息技術系統服務等基金服務業務的機構，應當按照國務院證券監督管理機構的規定進行注冊或者備案”。實踐中基金管理人、專門的基金投資顧問機構具有公募基金投資顧問資質，而商業銀行通常并不具備該資質。銷售方面，《證券投資基金銷售管理辦法》（中國證券監督管理委員會令第91號）第八條規定“……商業銀行（含在華外資法人銀行，下同）、證券公司、期貨公司、保險機構、證券投資咨詢機構、獨立基金銷售機構以及中國證監會認定的其他機構從事基金銷售業務的，應向工商注冊登記所在地的中國證監會派出機構進行注冊并取得相應資格”。實踐中，商業銀行大多具有公募基金銷售資質。

　　理財領域的投資顧問方面，《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》（中國銀行業監督管理委員會令2005年第2號）第七條規定“商業銀行個人理財業務按照管理運作方式不同，分為理財顧問服務和綜合理財服務”。第八條規定“理財顧問服務，是指商業銀行向客戶提供的財務分析與規劃、投資建議、個人投資產品推介等專業化服務”。第九條規定“綜合理財服務，是指商業銀行在向客戶提供理財顧問服務的基礎上，接受客戶的委托和授權，按照與客戶事先約定的投資計劃和方式進行投資和資產管理的業務活動”。根據上述監管規定，商業銀行具有理財投資顧問的資質。銷售方面，《商業銀行理財產品銷售管理辦法》（中國銀行業監督管理委員會令2011年第5號）第二條規定“本辦法所稱商業銀行理財產品（以下簡稱理財產品）銷售是指商業銀行將本行開發設計的理財產品向個人客戶和機構客戶（以下統稱客戶）宣傳推介、銷售、辦理申購、贖回等行為”。根據上述監管規定，商業銀行具有理財銷售資質。

　　司法實踐

　　對于銀行向客戶推介銷售公募基金的行為，有法院認為代銷法律關系中的代銷方在接受委托后，并無主動向他人推介代銷產品的義務。如果銀行在向客戶銷售基金的過程中進行了主動推介，則銀行與客戶之間不是基金銷售關系，而是金融服務法律關系，即銀行對客戶進行基金主動推介實際上是銀行向客戶提供理財顧問服務，應當遵守《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》《個人理財業務風險管理指引》等監管文件中有關銀行推介適當性的相關規定。實踐中，商業銀行從事理財顧問服務，向客戶提供投資建議和產品推介的對象確實包括公募基金。但是，在基金銷售過程中，不可避免地會存在一般性的產品咨詢和介紹，上述法院判決并未明確如何區分基金銷售過程中的一般性業務咨詢與理財顧問服務。

　　在目前對于商業銀行是否具有智能投顧業務主體資質尚無明確規定的情況下，可以從智能投顧的業務本質入手進行分析。如美國監管實踐做法所示，智能投顧與人工投顧在本質上實際沒有區別，人工智能以及大數據分析技術的應用并未改變其交易結構本質。因此，論證商業銀行是否具有智能投顧主體資質，應當首先分析商業銀行是否具有智能投顧交易結構涉及的各項業務的主體資質。如果智能投顧的投資對象為理財，則商業銀行完全具備理財的投資顧問及銷售資質。如果投資對象為公募基金，商業銀行僅具備基金銷售資格，而通常不具備基金投資顧問資格。為使商業銀行合法合規開展智能投顧業務，就不得按照公募基金投資顧問的業務模式進行服務設計和業務宣傳，而應當盡量將其歸類為理財顧問業務。需要說明的是，智能投顧的合規性和專業性兩大問題也必將成為未來中國監管的重點。

　　智能投顧業務的主要風險點

　　可能被監管機構認定為無資質開展業務。目前監管并未明確規定商業銀行是否具有智能投顧業務主體資質，且商業銀行往往沒有公募基金的投資顧問資質。如果智能投顧的投資對象為公募基金的，則可能被監管機構認定為違規從事公募基金投資顧問業務。在金融強監管的大環境下商業銀行仍存在主體資質合規風險。

　　可能存在重大技術局限和漏洞的風險。智能投顧業務應用的人工智能和大數據技術并非萬能，若某些機構存在技術實力有限、大數據質量和數量限制或設計疏忽大意等原因，則會出現重大技術局限和漏洞。此外，智能投顧還存在實際風險偏好與投資組合風險不一致、策略模型的有效性因市場因素而減弱等風險。

　　嚴格履行投資者適當性義務方面可能存在欠缺。目前，針對傳統渠道銷售基金、理財產品的監管規定日趨嚴格，例如《銀行業金融機構銷售專區錄音錄像管理暫行規定》（銀監辦發〔2017〕110號）規定，在柜面渠道銷售基金、理財產品的，應在銷售專區內進行，不得在銷售專區外進行產品銷售活動。在自助機具渠道銷售基金、理財產品的，應在自助機具中對產品風險信息進行充分披露，且不允許銷售人員介入營銷推介等。對于客戶經理提供理財顧問服務的監管同樣也很嚴格，例如從業人員須充分了解所銷售產品及客戶相關情況，對客戶進行評估，形成書面評估意見并由雙方簽字等。部分商業銀行為了規避銷售雙錄及理財顧問服務相關監管要求，未對客戶進行必要的分層評估，即盲目引導客戶通過智能投顧渠道接受理財顧問服務。此外，智能投顧推薦的投資組合中不同類別產品的風險評級不同，其中部分產品的風險評級可能超過客戶的風險承受能力，按照相關監管規定履行投資者適當性義務方面，銀行確實存在欠缺的地方。

　　智能投顧業務的風險防控建議

　　合規定位業務性質。在目前監管態度尚不明朗的情況下，建議銀行在涉及智能投顧服務名稱時，盡量避免直接使用“智能投顧”“投資顧問”等表述。尤其是在沒有基金投資顧問資質的情況下，業務設計中禁止出現“基金投資顧問服務”類似表述和內容，避免給監管機構造成誤解。業務開展前應與監管機構做好溝通工作，必要時可向監管機構進行書面備案。

　　科學設計算法模型。目前關于智能投顧的算法模型沒有統一的技術標準，各商業銀行基本都是根據自身的研發實力和數據儲存情況自行設計算法模型。為確保算法模型的可靠性及專業性，第一，銀行應確保算法模型的業務需求設計人員應當具備理財顧問資質，確保算法模型的業務需求合規專業；第二，銀行應當確保業務需求、制度規定、協議約定與算法模型、系統功能保持一致，使算法模型完全體現業務需求，并完全遵守制度規定和協議約定；第三，建立算法模型定期調整、評估機制。銀行應當定期對算法模型進行評估更新，以適應外部因素的變化情況。同時，應定期將智能投顧業績與人工投顧業績進行對比分析，評估智能投顧專業水平。

　　充分提示投資者重要事項。智能投顧應當在系統相關頁面向投資者明確提示包括但不限于以下重要事項：智能投顧可能存在的潛在技術局限以及由于技術局限可能導致的投資風險；智能投顧向投資者推薦的是多項產品的投資組合，并非任何形式的集合投資計劃，投資者應當了解組合中各項產品的詳細情況（尤其是風險水平）；智能投顧提供的投資組合建議，僅供投資者參考，投資者應基于自身獨立判斷決定是否購買該投資組合，并自行承擔全部的風險投資。

　　嚴格履行投資者適當性義務。首先對客戶進行必要的分層，在此基礎上，確定客戶是否適合通過智能投顧接受理財顧問服務。商業銀行應當根據《商業銀行個人理財業務風險管理指引》確定使用智能的客戶最低標準，并通過調查問卷、投資知識測試或模擬交易等方式對客戶審慎評估分層，只有符合最低標準的客戶才能使用智能投顧。其次嚴格遵守基金、理財投資者適當性相關監管要求。根據基金、理財投資者適當性的相關監管文件規定，商業銀行要履行了解投資者信息、投資者分類（基金投資者分為普通投資者及專業投資者）、投資者風險評級、產品風險評級、投資者與產品匹配銷售等法律義務。

　　線上與線下結合發展。智能投顧雖然相對人工更加便利、快捷，但在目前的發展階段也存在無法即時回應客戶咨詢，投顧方案個性化、精細化不足等問題。為彌補智能投顧短板，可以將客戶經理引入智能投顧，建立線上、線下聯動模式。目前部分銀行擁有本行研發的即時通信工具，可以實現客戶與客戶經理線上即時通信。部分銀行也針對客戶經理研發了內部營銷管理系統，基于對客戶信息的大數據分析，勾勒出客戶營銷畫像，提出客戶資產配置建議，為客戶經理精準營銷提供輔助?？蛻艚浝砜山Y合自身專業經驗知識、對客戶的了解以及內部營銷管理系統提供的輔助建議，對智能投顧給出的投資組合進行解讀、補充和完善，實現線上、線下雙向人機交互服務，為投資者提供更加全面的投資顧問服務。

<menuitem id="zjj55"></menuitem>

<menuitem id="zjj55"></menuitem>

<big id="zjj55"></big>

責任編輯：Rachel